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23 Sep,2019
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問題
在某公開招標(biāo)項目中，一潛在投標(biāo)人獲取了中標(biāo)人某項產(chǎn)品幾年前的CMA檢測報告，并借用里面的檢測數(shù)據(jù)提出了質(zhì)疑。中標(biāo)人表示，該質(zhì)疑供應(yīng)商所依據(jù)的檢測報告已經(jīng)失效了，投標(biāo)產(chǎn)品現(xiàn)在已經(jīng)重新送檢，因此質(zhì)疑事項證據(jù)不足。另外，CMA檢測報告系本公司的商業(yè)秘密，即便它已經(jīng)“過時”。針對本案例，CMA檢測報告的獲取是否違反了《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（以下簡稱《反不正當(dāng)競爭法》）？質(zhì)疑是否有效？
回答
回答本案中的問題，關(guān)鍵需要明確兩點事項，即CMA檢測報告的獲取途徑是否合法以及CMA檢測報告的時效性該如何判斷。這是多數(shù)受訪專家給出的答案。
關(guān)于CMA檢測報告取得路徑合法性的問題，甘肅賽萊律師事務(wù)所律師高錄林表示，根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第九條第四款“本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息”的規(guī)定，中標(biāo)人的CMA檢測報告是否屬于商業(yè)秘密，需要滿足不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值、經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施三個條件。
“若中標(biāo)人對其CMA檢測報告已采取相應(yīng)保密措施，則應(yīng)當(dāng)審查質(zhì)疑人取得檢測報告方式的合法性，如質(zhì)疑人采取盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入等手段獲取中標(biāo)人的CMA檢測報告，則因其證據(jù)材料為通過非法手段所得，應(yīng)認(rèn)定為無效證據(jù)。若中標(biāo)人對其CMA檢測報告未采取相應(yīng)保密措施，質(zhì)疑人能夠證明其是通過合法手段獲得，則應(yīng)認(rèn)定該證據(jù)的效力，并據(jù)此對質(zhì)疑作出相應(yīng)處理。”高錄林進一步指出。
上海百通項目管理咨詢有限公司副總工程師張志軍也舉例解答了記者的問題。“比如案件中的質(zhì)疑供應(yīng)商曾經(jīng)使用過本項目中標(biāo)人的產(chǎn)品，該檢測報告系本項目中標(biāo)人幾年前提供給質(zhì)疑人的，在此種情況下，證據(jù)的取得就是正當(dāng)合法的。”張志軍說。
“但如果是通過非法獲取的證據(jù)進行質(zhì)疑或投訴，則違反了《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財政部令第94號）第三十七條的規(guī)定，并且需要按照《中華人民共和國政府采購法實施條例》第五十七條和七十三條的規(guī)定予以相應(yīng)處罰。關(guān)于以非法手段取得證明材料進行投訴的情形還可以參照財政部發(fā)布的第二號指導(dǎo)性案例。”一位不愿具姓名的業(yè)內(nèi)人士告訴記者。
“在確定證據(jù)來源的合法性以及可靠性之后，才能再進一步確認(rèn)CMA檢測報告的時效性。”張志軍認(rèn)為。
海南菲迪克招標(biāo)咨詢有限公司總經(jīng)理彭時明指出，問題中提到的CMA檢測報告屬于國家強制的計量認(rèn)證，曾經(jīng)不合格不等于當(dāng)下不合格，如果中標(biāo)供應(yīng)商能夠提供合格的CMA認(rèn)證，則應(yīng)認(rèn)定質(zhì)疑無效，予以駁回。
高錄林也認(rèn)為，質(zhì)疑供應(yīng)商以中標(biāo)人幾年前的CMA檢測報告中的數(shù)據(jù)進行質(zhì)疑，應(yīng)認(rèn)定為證據(jù)不足。如果有最新的檢測報告，還是要以新版檢測報告為準(zhǔn)。
延伸閱讀
“CMA”是中國計量認(rèn)證“China Inspection Body and Laboratory Mandatory Approval”的英文縮寫。其是根據(jù)《中華人民共和國計量法》的規(guī)定，由省級以上人民政府計量行政部門對檢測機構(gòu)的檢測能力及可靠性進行的一種全面的認(rèn)證及評價。
法律鏈接
《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財政部令第94號）
第三十七條投訴人在全國范圍12個月內(nèi)三次以上投訴查無實據(jù)的，由財政部門列入不良行為記錄名單。
投訴人有下列行為之一的，屬于虛假、惡意投訴，由財政部門列入不良行為記錄名單，禁止其1至3年內(nèi)參加政府采購活動：
（一）捏造事實；
（二）提供虛假材料；
（三）以非法手段取得證明材料。證據(jù)來源的合法性存在明顯疑問，投訴人無法證明其取得方式合法的，視為以非法手段取得證明材料。
來 源：中國政府采購網(wǎng)
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